作者：張萬軍，西南政法大學法學博士，內蒙古科技大學法學教授，內蒙古鋼苑律師事務所律師。

一、本案基本事實及裁判觀點

2011年5月，被告人周某在未獲得國家主管部門批準的情況下，以上海奉賢為據點，假借某香港投資公司內地代理之名，與施某玲、陸某兵等投資人簽訂協議。客戶在周某提供的MT4平臺上投入資金超400萬元，進行所謂黃金“現貨延期交易”。其交易模式具備顯著特征：交易標的是集中標準化合約，交易者需繳納保證金，實行當日無負債結算，即根據每日盈虧實時調整賬戶資金，并允許T+0反復交易、雙向開倉（做多/做空），在保證金不足時，系統會強制平倉。

上海奉賢區法院一審刑事判決認定周某構成非法經營罪，判處有期徒刑二年，罰金十五萬元。周某上訴辯稱其從事的是“現貨延期交易”而非期貨。上海一中院二審裁定明確指出，涉案交易雖名為“現貨延期”，但實質上完全具備期貨交易的核心特征，屬于變相黃金期貨業務。周某未經批準非法經營該業務，擾亂金融市場秩序且情節嚴重，維持原判。（案例來源：人民法院案例庫，入庫編號：2023-03-1-169-012《周某非法經營案》）

二、穿透“名目”看本質：變相期貨的司法認定關鍵

本案的核心法律爭議在于如何定性“現貨延期交易”。辯護方常以此類交易不進行實物交割、掛鉤境外市場等為由，試圖規避“期貨”的監管框架。然而，司法機關并未被交易名稱迷惑，而是嚴格依據交易實質功能與運作機制進行穿透式審查。根據《期貨交易管理條例》及司法實踐，判斷是否屬于變相期貨交易，關鍵在于是否包含以下核心要素：

1.標準化合約與集中交易。交易對象非具體的、可即時交割的實物黃金，而是由平臺統一制定、條款固定，如交易單位、最小變動價位等的合約。投資人買賣的是合約本身，而非實物所有權。本案MT4平臺提供的正是此類標準化合約。

2.杠桿機制與保證金制度。投資人僅需投入少量保證金，如合約價值的5%-10%即可撬動大額交易，成倍放大盈虧風險。周某要求客戶繳納保證金，正是期貨杠桿性的典型體現。

3.當日無負債結算與強制風險控制。每日交易結束后，平臺根據結算價計算每位客戶的盈虧，實時劃轉資金（無負債結算）。當客戶保證金水平低于維持標準時，系統不經客戶同意即強制平倉，這是期貨市場控制系統性風險的核心制度，與現貨交易有根本區別。本案交易模式完全具備此特征。

4.雙向交易與投機目的主導。投資人可自由選擇“做多”或“做空”，并能隨時通過對沖平倉了結合約，交易的核心目的在于利用價格波動投機獲利，而非最終取得黃金實物所有權。證人證言及交易記錄清晰顯示，周某的客戶正是通過買空賣空境外黃金價格波動牟利。

當一項交易活動同時具備上述特征時，無論其冠以“現貨延期”、“現貨保證金”抑或其他何種名目，其經濟功能和法律屬性均已等同于期貨交易。周某案中，法院正是基于對上述實質特征的精準把握，戳穿了“現貨延期交易”的偽裝，認定其屬于非法經營黃金期貨業務。

三、非法性根源與市場危害：為何國家必須嚴管

《刑法》第225條將“未經國家有關主管部門批準非法經營證券、期貨、保險業務”列為非法經營罪的情形之一，其立法宗旨在于維護國家對特許金融業務的嚴格監管秩序，防范系統性金融風險。周某行為的非法性及其嚴重危害體現在：

1規避特許準入監管，破壞國家金融管理秩序。期貨交易具有高杠桿、高風險、涉眾性強的特點，直接關系金融安全和投資者權益。我國對期貨業務實行嚴格的牌照管理制度，只有經證監會批準的期貨交易所及會員單位方能合法開展。周某未經任何批準，擅自代理境外機構在境內開展實質上的期貨業務，完全繞開了國家設置的準入防火墻，擾亂了國家對于黃金及衍生品市場的整體管理秩序。

2.投資者保護機制嚴重缺失，風險外溢巨大。合法的期貨交易場所建立了嚴格的投資者適當性管理、資金第三方存管、風險準備金、糾紛處理等制度。而周某代理的此類非法平臺，資金安全無保障，交易規則不透明，出現糾紛時投資者往往投訴無門、血本無歸。本案涉案金額達400余萬，充分暴露了其對普通民眾財產權的巨大威脅。

為非法跨境資金流動提供通道，潛藏金融安全風險：此類非法平臺多對接境外市場，客戶資金需兌換外匯后匯出，交易盈虧也以外幣結算，實質上為非法買賣外匯、資金違規跨境流動提供了隱蔽通道，可能沖擊國家外匯管理秩序，甚至成為洗錢等犯罪的溫床。

周某案所代表的“偽創新”模式，本質上是以金融創新之名行監管套利之實。2011年中國人民銀行等五部委《關于加強黃金交易所或從事黃金交易平臺管理的通知》早已明令，除上海黃金交易所和上海期貨交易所外，任何地方、機構或個人均不得設立黃金交易所，也不得在其他交易場所內設立黃金交易平臺。周某的行為，正是在國家三令五申后的頂風作案。司法機關透過現象看本質，以非法經營罪定罪處罰，不僅是對個案違法者的懲處，更是向市場傳遞了清晰信號：任何試圖規避國家特許金融業務監管、以“創新”之名行非法之實的行為，都將面臨刑法的嚴厲制裁。投資者亦需高度警惕，凡遇“低門檻、高杠桿、24小時雙向交易境外黃金/原油/外匯”等宣傳，務必核實平臺資質，遠離非法期貨陷阱。

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