入庫編號：2024-06-1-055-051

曹某危險駕駛案

——為擺脫民警控制實施甩手、蹬腿等一般性抗拒行為的定性及上訴不加刑原則的實質把握

關鍵詞

刑事 危險駕駛罪 襲警罪 暴力襲擊 抗拒查處 輕微暴力 上訴不加刑

基本案情

2023年4月20日22時許，被告人曹某在道路上醉酒駕駛機動車被民警查獲。民警對曹某進行呼氣酒精測試后要求其簽字確認，曹某拒不配合。在民警對曹某實施約束措施過程中，曹某為擺脫控制，后仰蹬腿致民警左側胸腹部軟組織損傷（未達到輕微傷標準）。經檢驗，曹某血液酒精含量為142.3毫克/100毫升。案發后，曹某取得受害民警諒解。重慶市渝北區人民法院于2024年5月29日作出（2024）渝0112刑初214號刑事判決：被告人曹某犯襲警罪，判處有期徒刑六個月。

宣判后，被告人曹某提出上訴。二審審理中，重慶市人民檢察院第一分院提出曹某的行為不構成襲警罪，應當認定為危險駕駛罪。重慶市第一中級人民法院于2024年7月12日作出（2024）渝01刑終489號刑事判決，改判被告人曹某犯危險駕駛罪，判處拘役四個月，并處罰金人民幣二千元。

裁判理由

《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部關于辦理醉酒危險駕駛刑事案件的意見》（高檢發辦字〔2023〕187號）第十條規定，醉駕并逃避、阻礙公安機關依法檢查，尚不構成其他犯罪的，從重處理；第十二條規定，醉駕行為人血液酒精含量不滿150毫克/100毫升，且不具有第十條規定的從重處理情形的，可以認定為情節顯著輕微、危害不大，依照《中華人民共和國刑法》第十三條、《中華人民共和國刑事訴訟法》第十六條的規定處理。本案中，被告人曹某醉酒后在道路上駕駛機動車，盡管血液酒精含量不滿150毫克/100毫升，但其具有逃避、阻礙公安機關依法檢查的情節，故其行為已構成危險駕駛罪，對此并無疑義。本案的爭議焦點有二：一是為擺脫民警控制實施甩手、蹬腿等一般性抗拒行為是否屬于“暴力襲擊”；二是在上訴案件中減輕被告人自由刑同時增加罰金刑是否違背上訴不加刑原則。

其一，關于被告人曹某抗拒查處的行為是否構成襲警罪的問題。根據刑法第二百七十七條第五款的規定，“暴力襲擊正在依法執行職務的人民警察的”，構成襲警罪。刑法規定的“暴力襲擊”應當達到足以危及人民警察人身安全的程度。本案中，曹某醉酒后，在民警對其采取約束措施的過程中，后仰蹬踹民警。雖造成民警受傷，但尚未達到輕微傷標準，且無連續攻擊性，屬一般性抗拒行為，且危害不大，不宜認定為刑法第二百七十七條第五款規定的“暴力襲擊”［本案審結后，2025年1月18日施行的《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理襲警刑事案件適用法律若干問題的解釋》（高檢發釋字〔2025〕1號）第一條第二款明確規定：“與人民警察發生輕微肢體沖突，或者為擺脫抓捕、約束實施甩手、掙脫、蹬腿等一般性抗拒行為，危害不大的，或者僅實施辱罵、諷刺等言語攻擊行為的，不屬于刑法第二百七十七條第五款規定的‘暴力襲擊’。”本案雖系此前作出的判決，但所把握的精神與該司法解釋一致］。

其二，關于二審改判刑罰中增加罰金附加刑是否違反上訴不加刑原則的問題。刑事訴訟法第二百三十七條第一款規定：“第二審人民法院審理被告人或者他的法定代理人、辯護人、近親屬上訴的案件，不得加重被告人的刑罰……”。《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國刑事訴訟法〉的解釋》（法釋〔2021〕1號）第四百零一條第一款作了進一步明確細化，提出“審理被告人或者其法定代理人、辯護人、近親屬提出上訴的案件，不得對被告人的刑罰作出實質不利的改判，并應當執行下列規定：……（二）原判認定的罪名不當的，可以改變罪名，但不得加重刑罰或者對刑罰執行產生不利影響……”據此，對于上訴不加刑原則應當進行實質把握，二審法院判處的刑罰不屬于“實質不利的改判”的，則不違反上訴不加刑原則。本案中，一審法院以襲警罪判處被告人曹某有期徒刑六個月，二審法院以危險駕駛罪改判曹某拘役四個月，并處罰金人民幣二千元。雖然二審改判的刑罰相較于一審判處的刑罰增加了罰金附加刑，但在主刑方面給予曹某較大幅度減輕，有關調整顯然并非對曹某“實質不利”，故不違反上訴不加刑原則。

裁判要旨

1.在人民警察依法執行職務過程中，行為人為擺脫控制、逃避抓捕等實施甩手、蹬腿等一般性抗拒行為，危害不大的，不屬于刑法第二百七十七條第五款規定的“暴力襲擊”，不構成襲警罪。

2.上訴不加刑旨在避免讓被告人因為上訴而招致不利后果，故應當作實質而非形式把握。二審改判在主刑方面予以較大幅度減輕，同時增加適量附加刑，總體有利于被告人的，不屬于對被告人的刑罰作出實質不利的改判，不違反上訴不加刑原則。

關聯索引

《中華人民共和國刑法》第133條之一

《中華人民共和國刑事訴訟法》第237條

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國刑事訴訟法〉的解釋》（法釋〔2021〕1號）第401條

《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部關于辦理醉酒危險駕駛刑事案件的意見》（高檢發辦字〔2023〕187號）第10條、第12條

一審：重慶市渝北區人民法院（2024）渝0112刑初214號刑事判決（2024年5月29日）

二審：重慶市第一中級人民法院（2024）渝01刑終489號刑事判決（2024年7月12日）

責編：沈榮

審核：劉曉燕

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《人民司法》

最高人民法院機關刊

來源：人民司法雜志社微信公眾號

編輯：楊夢嬌